Выездное заседание в ОО ЦПДИ «Лучик надежды»

1 ноября 2017 года юрист юридической компании Алибаев Марат Ерденович совместно с первым заместителем председателя Карагандинского городского филиала партии «Нұр Отан» Бадиной Юлией Викторовной провели выездное заседание в ОО ЦПДИ «Лучик надежды» где прошла встреча с лицами с ограниченными возможностями и их опекунами.

В рамках партийного проекта «Кедергісіз келешек» были даны разъяснения по вопросам трудовых отношений, по имущественным вопросам и по вопросам инклюзивного образования для лиц с ограниченными возможностями. Были даны практические рекомендации.

Уведомление налогового органа об участии в иностранной компании

Касательно уведомления налоговых органов об участия казахстанских резидентов в контролируемой иностранной компании.

Налоговый кодекс Республики Казахстан устанавливает требования и сроки предоставления заявления об участии резидента Республики Казахстан в контролируемой иностранной компании.

В соответствии со статьей 294 Налогового кодекса РК контролируемой иностранной компанией признается лицо, соответствующее одновременно следующим условиям:

1) такое лицо является одним из следующих лиц:

юридическим лицом-нерезидентом;

иной иностранной формой организации предпринимательской деятельности без образования юридического лица (далее – иная форма организации);

2) такое лицо отвечает одному из следующих условий:

25 и более процентов доли участия (голосующих акций) в лице прямо или косвенно, или конструктивно принадлежат юридическому или физическому лицу, являющемуся резидентом Республики Казахстан;

лицо связано с резидентом посредством контроля (в случае, если резидент имеет прямой или косвенный, или конструктивный контроль над лицом);

3) такое лицо отвечает одному из следующих условий:

эффективная ставка налога на прибыль юридического лица-нерезидента или иной формы организации, определенная в соответствии с подпунктом 2) пункта 4 статьи 294 Налогового кодекса РК, составляет менее 10 процентов;

юридическое лицо-нерезидент или иная форма организации зарегистрированы или учредительный документ (документ о создании) которой зарегистрирован, или участник, на которого возложено ведение учета доходов и расходов или управление активами по такой иной форме организации, зарегистрирован в государстве с льготным налогообложением.

В целях определения контролируемой иностранной компании понятие «контроль» определяется следующим образом – контроль, определяемый в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности либо иными международно признанными стандартами составления финансовой отчетности, принимаемыми фондовыми биржами для допуска ценных бумаг к торгам.

В соответствии со статьей 298 Налогового кодекса РК резидент обязан предоставить заявление об участии (контроле) в контролируемой иностранной компании не позднее шестидесяти рабочих дней, следующих с даты:

1) приобретения прямо или косвенно, или конструктивно 25 и более процентов доли участия либо прямого или косвенного, или конструктивного контроля в контролируемой иностранной компании;

2) учреждения (создания) контролируемой иностранной компании;

3) изменения доли участия либо контроля в контролируемой иностранной компании;

4) прекращения 25 и более процентов доли участия либо контроля в контролируемой иностранной компании;

5) прекращения (ликвидации) контролируемой иностранной компании.

При этом если резидент, владеющий прямо или косвенно, или конструктивно долями участия либо имеющий прямой или косвенный, или конструктивный контроль в контролируемой иностранной компании, которые были приобретены до 1 января 2018 года, обязан представить заявление об участии (контроле) в контролируемой иностранной компании не позднее 31 декабря 2018 года.

В последующие налоговые периоды заявление об участии (контроле) в контролируемой иностранной компании представляется не позднее 31 марта года, следующего за отчетным налоговым периодом.

Заявление об участии (контроле) в контролируемой иностранной компании представляется в налоговый орган по форме, установленной уполномоченным органом, по месту жительства физического лица или по месту нахождения юридического лица.

В случае если резидентом не предоставлена информация об участии в контролируемой иностранной компании и указанная информация была выявлена налоговым органом от компетентного или уполномоченного органа иностранного государства, то налоговый орган направляет резиденту уведомление об устранении нарушения налогового законодательства РК в котором должна быть отражена информация согласно пункта 4 статьи 298 Налогового кодекса РК.

Если резидент соглашается с нарушениями, указанными в уведомлении, то резидент предоставляет соответствующее:

1.Заявление об участии (контроле) в контролируемой иностранной компании не позднее тридцати рабочих дней, следующих за днем получения уведомления об устранении нарушений налогового законодательства Республики Казахстан;

2.Налоговую декларацию в части включения налогового обязательства, возникающего в соответствии со статьей 297 Налогового Кодекса РК, за период владения долями участия контролируемой иностранной компании.

Если резидент не соглашается с указанными в уведомлении нарушениями резидентом предоставляется один из следующих документов:

1) пояснение по выявленным нарушениям в письменной форме на бумажном носителе или в форме электронного документа – в налоговый орган, направивший уведомление об устранении нарушений налогового законодательства Республики Казахстан;

2) жалобу на действия (бездействие) должностных лиц налогового органа, направившего уведомление об устранении нарушений налогового законодательства Республики Казахстан, – в уполномоченный орган или суд.

При этом резидент обязан вместе с пояснениями представить документы, свидетельствующие об отсутствии владения резидентом долями участия либо отсутствии прямого или косвенного контроля в контролируемой иностранной компании.

Таким образом, резидент признается владеющий долями участия и имеющий контроль над иностранной компанией при выполнении одного из следующих условий:

1.отсутствие жалобы на действие (бездействие) должностных лиц налогового органа, направившего уведомление, и неисполнение налогоплательщиком уведомления;

2.отсутствие оснований, опровергающих информацию о том, что резиденту принадлежит доля участия и контроль над иностранной компанией, по итогам рассмотрения пояснений и подтверждающих документов резидента, имеющихся у налогового органа.

В случае признания резидента, владеющим долями участия и имеющим контроль над иностранной компанией, налоговым органом в адрес резидента направляется решение о признании его владеющим долями участия и имеющим контроль над иностранной компанией не позднее трех рабочих дней с даты принятия решения о таком признании.

Резидент, признанный владеющим долями участия и имеющим контроль над иностранной компанией, вправе обжаловать такое решение в вышестоящий налоговый орган или суд в течение не позднее пятнадцати рабочих дней с даты получения такого решения.

Выбор специального налогового режима при регистрации бизнеса

В данной статье будет рассказано об основных моментах, на которые необходимо обратить внимание предпринимателям при открытии малого бизнеса и выбравших специальный налоговый режим, предусмотренный Налоговым кодексом РК.

В соответствии с Предпринимательским кодексом субъекты предпринимательской деятельности поделены на субъекты микробизнеса, малого, среднего и крупного бизнеса.

Налоговый кодекс предусматривает следующие специальные налоговые режимы для субъектов малого бизнеса:

• На основе патента;
• На основе упрощенной декларации;
• Специальный налоговый режим на основе фиксированного вычета;
• Специальные налоговые режимы для производителей сельскохозяйственной продукции.

Специальный налоговый режим предусматривает для субъекта малого бизнеса упрощенный порядок исчисления и уплаты: индивидуального подоходного налога, социального налога и корпоративного налога, для каждого из режимов имеются определенные особенности.

Для того чтобы субъект малого бизнеса мог применять специальный налоговый режим он должен соответствовать следующим требованиям:

• Среднесписочная численность сотрудников не превышает для специального налогового режима;
• На основе упрощенной декларации – 30 человек;
• С использованием фиксированного вычета – 50 человек.

Доход за налоговый период не превышает для специального налогового режима:

• На основе патента – 300-кратный размер минимальной заработной платы (далее — МЗП), установленный законом о республиканском бюджете и действующий на 1 января соответствующего финансового года. В 2018 году МЗП составил 28 284 тенге, соответственно доход не должен превышать 8 485 200 тенге;
• На основе упрощенной декларации – 2 044-кратный размер МЗП, соответственно 57 812 496 тенге;
• С использованием фиксированного вычета – 12 260-кратный размер МЗП, соответственно 346 761 840 тенге.

ОГРАНИЧЕНИЯ В ПРИМЕНЕНИИ СПЕЦИАЛЬНОГО НАЛОГОВОГО РЕЖИМА

По виду деятельности. Субъект предпринимательства, осуществляющий деятельность на специальном налоговом режиме не вправе заниматься следующими видами деятельности:

• производство подакцизных товаров;
• хранение и оптовая реализация подакцизных товаров;
• реализация отдельных видов нефтепродуктов – бензина, дизельного топлива и мазута;
• проведение лотерей;
• недропользование;
• сбор и прием стеклопосуды;
• сбор (заготовка), хранение, переработка и реализация лома и отходов цветных и черных металлов;
• консультационные услуги;
• деятельность в области бухгалтерского учета или аудита;
• финансовая, страховая деятельность и посредническая деятельность страхового брокера и страхового агента;
• деятельность в области права, юстиции и правосудия;
• деятельность в рамках финансового лизинга.

По субъектному составу. Не вправе применять специальный налоговый режим следующие субъекты:

1) юридические лица, имеющие структурные подразделения;

2) структурные подразделения юридических лиц;

3) налогоплательщики, имеющие иные обособленные структурные подразделения и (или) объекты налогообложения в разных населенных пунктах.

В целях налогообложения лиц, применяющих специальные налоговые режимы, иным обособленным структурным подразделением налогоплательщика признается территориально обособленное подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места, выполняющее часть его функций. Рабочее место считается стационарным, если оно создано на срок более одного месяца.

Положение настоящего подпункта не распространяется на налогоплательщиков, осуществляющих исключительно деятельность по сдаче в имущественный наем (аренду) имущества;

4) юридические лица, в которых доля участия других юридических лиц составляет более 25 процентов;

5) юридические лица, у которых учредитель или участник одновременно является учредителем или участником другого юридического лица, применяющего специальный налоговый режим или особенности налогообложения;

6) некоммерческие организации;

7) плательщики налога на игорный бизнес.

Отдельно законодатель выделил услуги, которыми не вправе заниматься индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие деятельность на основе специального налогового режима на основе патента или упрощенной декларации, оказывающие услуги на основании агентских договоров (соглашений). Под агентскими договорами (соглашениями) понимаются договоры (соглашения) гражданско-правового характера, заключенные в соответствии с законодательством Республики Казахстан, по которым одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны определенные действия от своего имени, но за счет другой стороны либо от имени и за счет другой стороны.

Налоговым периодом для применения специального налогового режима на основе патента или с использованием фиксированного вычета является календарный год.

Налоговым периодом для применения специального налогового режима на основе упрощенной декларации является полугодие.

ОЧЕНЬ ВАЖНО обратить внимание на сроки для постановки на специальный налоговый режим:

• На основе патента – для вновь образованного субъекта необходимо не позднее трех рабочих дней со дня представления уведомления о начале предпринимательской деятельности представить расчет стоимости патента в бумажной или электронной форме в соответствующий орган государственных доходов по месту нахождения;
• На основе упрощенной декларации – вновь образованные юридические лица направляют уведомление в органы государственных доходов не позднее пяти рабочих дней после государственной регистрации юридического лица в органах юстиции. Несвоевременная подача уведомления не лишает права юридическое лицо подать уведомление о переходе на специальный налоговый режим на основе упрощенной декларации, но данное исключение распространяется только на вновь образованных субъектов малого предпринимательства.

Дата начала применения налогового режима:

• Для вновь образованных индивидуальных предпринимателей является дата постановки на регистрационный учет в качестве индивидуального предпринимателя в органах государственных доходов;
• Для вновь образованных юридических лиц, представивших уведомление о применяемом режиме налогообложения в установленный срок, – дата государственной регистрации в органах юстиции.

Это основные моменты на которые необходимо обратить внимание начинающим предпринимателям при выборе специального налогового режима. В случае затруднения в выборе налогового режима, юристы юридической компании KORGAN могут подробно проконсультировать в офисе нашей компании.

Консультации по вопросам железнодорожных перевозок

Юридическая компания KORGAN оказывает юридические услуги в сфере перевозки груза железнодорожным транспортом а также представление интересов во взаимоотношениях с АО «Национальная компания «Қазақстан темір жолы»:

• Представление интересов в суде, в случае оспаривания размера провозных платежей;
• Оспаривание начисленных сумм недобора провозных платежей на станции назначения, а также выявленных в ходе ревизии, проводимой ревизорами АО «НК «КТЖ»;
• Оспаривание штрафа за невыполнение плана перевозок грузов;
• Оспаривание начисленных сумм за простой вагонов на станционных путях, на стыковых станциях;
• Проведение претензионно-исковой работы по факту хищения грузов в пути следования вагон;
• Проведение претензионно-исковой работы по взысканию задолженности с АО «НК «КТЖ»;
• Оспаривание результатов тендера проводимого АО «НК «КТЖ».

Оказание дополнительных услуг в сфере перевозки груза железнодорожным транспортом а также во взаимоотношениях с АО «Национальная компания «Қазақстан темір жолы»:

• Расчет провозных платежей за перевозку груза железнодорожным транспортом;
• Получение кода железных дорог грузоотправителя/грузополучателя в АО «НК «КТЖ»;
• Получение кода плательщика в АО «НК «КТЖ»;
• Регистрация кода экспедитора в АО «НК «КТЖ»;
• Подача заявки ГУ-12 на подачу вагонов;
• Консультации по вопросам перевозки грузов железнодорожным транспортом.

Смена руководителя в юридическом лице производится в управлении государственных доходов

В связи с последними поправками в действующее законодательство,согласно требованиям пункта 2-1 статьи 563 Кодекса «О налогах и других обязательных платежах в бюджет (Налоговый кодекс)», изменение сведений о руководителе юридического лица (смена директора) осуществляется на основании налогового заявления о постановке на регистрационный учет.

К налоговому заявлению, представленному для смены директора, прилагается нотариально засвидетельствованная копия решения общего собрания участников (протокол) юридического лица или решения единственного участника юридического лица о назначении исполнительного органа юридического лица. К налоговому заявлению, представленному для изменения сведений о руководителе структурного подразделения юридического лица, прилагается нотариально засвидетельствованная копия решения уполномоченного органа юридического лица о назначении руководителя структурного подразделения юридического лица либо иного документа, подтверждающего его полномочия. При этом налоговое заявление подается первым руководителем юридического лица в явочном порядке. При подаче налогового заявления заполняется анкета по форме, утвержденной уполномоченным органом.

Важно отметить, что обязательство по представлению налогового заявления в явочном порядке не распространяется на лиц, не являющихся плательщиками налога на добавленную стоимость, и участников информационной системы электронных счетов-фактур.

Регистрация ТОО с иностранным участием

Одной из распространенных организационно-правовых форм создаваемых юридических лиц в Казахстане является товарищество с ограниченной ответственностью (далее — ТОО), в связи с чем рассмотрим процедуру по регистрации ТОО.

Деятельность ТОО регламентирована Законом РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» а сама процедура регистрации юридического лица регламентирована Законом РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств».

ТОО может быть образовано одним или несколькими учредителями, соответственно в случае создания ТОО одним учредителем то создается на основании единолично принятого решения, а если ТОО создается несколькими учредителями, то подписывается протокол и учредительный договор, затем утверждается устав юридического лица.

Для государственной регистрации ТОО в регистрирующий орган требуется предоставление следующих документов от учредителей:

• Для физических лиц-нерезидентов необходима копия паспорта или другой документ, удостоверяющий личность с нотариально засвидетельствованным переводом на казахский и русский языки;
• Для юридических лиц — нерезидентов необходима легализованная выписка из торгового реестра или другой легализованный документ, который удостоверяет, что учредитель является юридическим лицом по законодательству иностранного государства, с нотариально засвидетельствованным переводом на казахский и русский языки.

В зависимости от страны где зарегистрирован субъект, требуется апостилирование либо консульская легализация документа.

После того как собраны все документы, необходимо передать документы на регистрацию, на данном этапе заполняется заявление в регистрирующий орган о создании ТОО, оплачивается государственная пошлина (только для субъектов крупного предпринимательства), подробнее о разграничении на категории субъектов предпринимательства на сайте. На этом процедура создания ТОО считается оконченной и необходимо только ожидать регистрации, которая по времени занимает 1-2 рабочих дня.

Касательно присвоения ИИН и БИН

В соответствии с Налоговым кодексом РК и Законом РК «О национальных реестрах идентификационных номеров» для нерезидентов, намеревающихся получать доходы из источников в Республике Казахстан необходимо присвоение индивидуального идентификационного номера (далее — ИИН) для физических лиц и бизнес идентификационного номера (далее — БИН) для юридических лиц.

Для получения ИИН физическое лицо – нерезидент должно представить нотариально засвидетельствованные копии следующих документов:

• Удостоверяющего личность иностранца или лица без гражданства;
• Подтверждающего налоговую регистрацию в стране гражданства, с указанием налоговой регистрации или его аналога при наличии такого документа;
• Заполнить заявление в управлении государственных доходов.

Для получения БИН юридическое лицо – нерезидент должно представить нотариально засвидетельствованные копии следующих документов:

• учредительных документов;
• подтверждающих государственную регистрацию в стране инкорпорации нерезидента, с указанием регистрационного номера или его аналога;
• подтверждающих налоговую регистрацию в стране инкорпорации нерезидента, с указанием номера налоговой регистрации или его аналога при наличии такого документа;
• заполнить заявление в управлении государственных доходов.

Со своей стороны ЮРИДИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ KORGAN осуществляет следующие действия:

• Подготовка учредительных документов: учредительный договор, устав, приказ, решение учредителя;
• Регистрация в органах юстиции, органах государственных доходов, органах статистики, по согласованию с клиентом сопровождение по первичной сдаче необходимых отчетов;
• Изготовление печати после согласования дизайна с клиентом, подготовка необходимых документов для открытия счета в Банке;
• Перерегистрация юридического лица в случае: изменения наименования, увеличения или уменьшения уставного капитала, смены учредителей, а также внесение иных изменений, не требующих государственной перерегистрации: изменения в уставе, увеличение размера уставного капитала, изменение адреса места нахождения, изменение вида деятельности и смена директора.

Сроки наложения административных взысканий при нарушении водителями транспортных средств правил дорожного движения

Статьей 592 Кодекса РК «Об административных правонарушениях» установлено, что:

1. Превышение водителями транспортных средств установленной скорости движения транспортного средства на величину от 10 до 20 километров в час — влечет штраф в размере 10 (десяти) месячных расчетных показателей.

2. Превышение установленной скорости движения транспортного средства на величину от 20 до 40 километров в час – влечет штраф в размере 15 (пятнадцати) месячных расчетных показателей.

3. Превышение установленной скорости движения транспортного средства на величину более 40 километров в час – влечет штраф в размере 30 (тридцати) месячных расчетных показателей.

4. Действия, предусмотренные частями первой, второй и третьей настоящей статьи, совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания, – влекут штраф в размере 40 (сорока) месячных расчетных показателей.

Любое административное правонарушение подлежит фиксированию в виде составления протокола уполномоченным на то лицом (статья 803 КоАП РК), либо в случаях его составления в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело по основаниям, предусмотренным подпунктом 4) части первой статьи 802, показания специальных автоматизированных измерительных средств, фиксирующих совершение административного правонарушения в сфере автомобильного транспорта и безопасности дорожного движения посредством фото-, видеосъемки дорожной ситуации, определения скорости и направления движения транспортного средства, действий других участников дорожного движения, проще говоря фиксация скорости движения скоростемерами или система регистрации правонарушений камерами «Сергек» и иными камерами. Стоит отметить, что зафиксированное скоростемером правонарушение не оформляется составлением протокола, а штраф оформляется в виде предписания о необходимости уплаты штрафа с приложением показаний специального контрольно-измерительного технического средства или прибора, о чем надлежащим образом уведомляется собственник (владелец) транспортного средства (статья 807 КоАП РК), то есть статья устанавливает необходимость надлежащего уведомления собственника, что к сожалению в практике не соблюдается.

Статья 62 Кодекса РК Об административных правонарушениях устанавливает, что лицо не подлежит привлечению к административной ответственности по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения, то есть если с момента фиксации правонарушения прошло два месяца и более и вы не были надлежащим образом осведомлены о наложенном штрафе, то нарушитель не подлежит привлечению к административной ответственности. В случае если постановление о наложении административного взыскания не было приведено в течение года со дня вступления в законную силу, то применяется статья 890 КоАП РК о применении срока давности по совершенному административному правонарушению, по истечении года ни один судебный исполнитель не сможет принять к производству такой материал, так как Законом РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» установлено, что судебный исполнитель не вправе принимать постановления органа (должностного лица), уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях, – по истечении года с момента вынесения соответствующего постановления.

Как избежать включения в реестр недобросовестных участников государственных закупок

Признание потенциального поставщика недобросовестным участником государственных закупок и включение его в реестр

Реестр недобросовестных участников государственных закупок – звучит страшно для любого предпринимателя, но это при одном условии, если вы действительно недобросовестный субъект. Для добросовестного предпринимателя есть множество способов избежать включения в реестр при умелом применении действующего законодательства о государственных закупках и знании своих прав.

В соответствии с п. 4 ст. 12 Закона о госзакупках в реестр недобросовестных участников государственных закупок представляет собой перечень:

• поставщиков, с которыми заказчики в одностороннем порядке расторгли договоры о государственных закупках, в ходе исполнения которых установлено, что поставщик не соответствует квалификационным требованиям и требованиям конкурсной документации (аукционной документации) или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать победителем конкурса (аукциона), по результатам которой заключен такой договор;
• потенциальных поставщиков, определенных победителями (потенциальных поставщиков, занявших второе место), уклонившихся от заключения договора о государственных закупках;
• поставщиков, не исполнивших либо ненадлежащим образом исполнивших свои обязательства по заключенным с ними договорам о государственных закупках.

Реестр недобросовестных участников государственных закупок формируется на основании решения суда, вступившего в законную силу.

Из анализа статьи 12 Закона следует, что законодатель возлагает обязанность на заказчика не позднее тридцати календарных дней со дня, когда ему стало известно о факте нарушения потенциальным поставщиком обратиться в этот же срок в суд с иском с соблюдением всех норм гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан.

Данное требование Закона носит императивный характер, не соблюдение сроков обращения в суд с иском влечет отказ в иске.

То есть, проще говоря, в случае если Заказчик в лице государственного органа или иного субъекта государственных закупок не подал исковое заявление о включении Вас в список недобросовестных участников государственных закупок, то данное обстоятельство является безусловным основанием к отказу в удовлетворении исковых требований.

Рассмотрим другой случай.

В случае если Вы стали победителем в государственных закупках, заключили договор о государственных закупках, начали выполнение работ по заключенному договору, но по каким-либо обстоятельствам не смогли выполнить свои обязательства по договору в срок, в связи с чем Заказчик подает на Вашу организацию исковое заявление в суд о признании недобросовестным участником госзакупок.

Возникает вопрос что делать?

В случае если речь идет о строительных работах, то возможны случаи, когда Заказчик не смог обеспечить предоставление оформленного участка для начала строительства, таким образом, несвоевременно было начато строительство, для «подстраховки» необходимо писать в адрес Заказчика письма об устранении нарушений. В ходе строительных работ могут возникать ситуации когда необходимо произвести замену материалов и работ которые были заложены в проектно-сметной документации в связи с тем что строительные материалы не могут быть использованы при выполнении работ, в связи с чем возникает вопрос к проектной организации о согласовании замены материалов и внесения изменений в проектно-сметную документацию.

На это уходит время и для этого нужно подкрепляться доказательствами в виде соответствующей переписки с проектной организацией, позволяющей фиксировать сроки отправки писем и получения соответствующих ответов на них, что дает Вам дополнительные «козыри» в суде при защите Ваших интересов, так как в случае просрочки в выполнении обязательств по договору о государственных закупках Вы можете оправдать свою просрочку имеющимися письменными доказательствами.

В соответствии с п.5 нормативного постановления Верховного суда РК от 14 декабря 2012 года № 5 «О применении судами законодательства о государственных закупках» судам при рассмотрении исков о признании поставщиков ненадлежащим образом исполнивших свои обязательства по договорам государственных закупок необходимо принимать во внимание вину поставщика как основание гражданско-правовой ответственности в соответствии со ст. 359 ГК РК, а также наступившие негативные последствия для заказчика, исходя из критериев справедливости и разумности согласно части 6 ст. 6 ГПК РК. Под негативными последствиями следует понимать причинение стороне договора такого ущерба, что она в значительной степени лишилась того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Таким образом, если Ваши действия не образуют виновных действий с Вашей стороны и отсутствует ущерб, причиненный государственным интересам в связи с чем отсутствуют основания для признания Вашей организации недобросовестным участником государственных закупок.

Правильное ведение бухгалтерской документации залог победы в суде

Ознакомившись с судебной практикой гражданских дел клиентов юридической компании KORGAN по результатам которой были выявлены ошибки, допускаемые клиентами при оформлении бухгалтерских и финансовых документов. Целью настоящего обобщения является обращение внимания клиентов на допускаемые сотрудниками предприятий ошибок и недопущения в будущем убытков для организации.

При обращении одной из сторон в суд за принудительным взысканием суммы задолженности, суд основывает свои выводы на основании представленных сторонами доказательств по делу, и как показывает судебная практика, по данной категории дел такова, что экономическим судом одной области могут быть приняты во внимание доказательства одной стороны, а судом другой области аналогичные доказательства могут быть проигнорированы и не приняты во внимание. Основным доказательствами по данной категории дел являются первичные бухгалтерские документы, оформленные надлежащим образом.

Так первичными бухгалтерскими документами зачастую выступают следующие:

• счет-фактура;
• акт выполненных работ (оказанных услуг);
• накладная.

Закон РК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» гласит, что бухгалтерская документация включает в себя первичные документы, регистры бухгалтерского учета, финансовую отчетность и учетную политику.

Бухгалтерские записи производятся на основании первичных документов.

Приказом МФ РК от 31 марта 2015 года № 241 утверждены Правила ведения бухгалтерского учета.

Параграф 2 Правила ведения бухгалтерского учета регламентирован порядок составления первичных учетных документов.

Своевременное и качественное оформление первичных документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учете, а также достоверность содержащихся в них данных обеспечивают лица, составившие и подписавшие эти документы.

Для оформления права лица выступать от имени субъекта при получении активов применяется доверенность, форма которой утверждена приказом Министра финансов Республики Казахстан от 20 декабря 2012 года № 562 «Об утверждении форм первичных учетных документов», (зарегистрированный в Реестре государственной регистрации нормативных правовых актов за № 8265) (далее — Приказ 562). Доверенности выдают лицам, с которыми заключен письменный договор о полной материальной ответственности за хранение денег и активов. Доверенность подписывается руководством субъекта и заверяется печатью. Индивидуальными предпринимателями заверение печатью производится при ее наличии.

В контексте вышеизложенного и подкрепляя все практическим опытом, настоятельно рекомендуем:

• При направлении на подписание первичных бухгалтерских документов, направлять также сопроводительное письмо свободной формы, следующего содержания: «В ваш адрес на подписание направляем первичные бухгалтерские документы, в случае отказа подписания просим дать письменный мотивированный ответ….» данное сопроводительное письмо необходимо составлять в 2 (двух) экземплярах;
• Категорически отказывать в передачи товара в случае если: при получении товара, покупателем предъявляется доверенность на получение товара, однако лицо уполномоченное доверенностью не соответствует тому лицу которое предъявляет доверенность, вместе с доверенностью необходимо запрашивать документ удостоверяющий личность (копии) как для доверенности так и при получении товара;
• Не подписание накладной или подписание лицом не уполномоченным доверенностью, в таком случае товар может считаться не переданным надлежащему лицу.

Рекомендуем бухгалтерское обслуживание и сопровождение бизнеса на аутсорсе.

Перерегистрация юридического лица

Данная статья будет посвящена государственной регистрации внесенных изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица.

Для начала определимся, какие случаи подлежат государственной перерегистрации. Согласно Гражданскому Кодексу Республики Казахстан, юридическое лицо подлежит перерегистрации в случаях:

• уменьшения размера уставного капитала;
• изменения наименования;
• изменения состава участников в хозяйственных товариществах.

Если Ваш случай не подпадает в вышеперечисленные пункты, тогда рассмотрим государственную регистрацию внесенных изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица. Производится государственная регистрация внесенных изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица в случаях:

• изменения места нахождения;
• принятия устава (положения) в новой редакции;
• смены директора.

Для государственной регистрации внесенных изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица в случае изменения места нахождения в регистрирующий орган представляются:

• заявление;
• решение учредителя о внесении изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица, скрепленные печатью юридического лица;
• подлинники прежних учредительных документов юридического лица;
• документ, подтверждающий фактическое место нахождения (подлинник).

Если собственником недвижимого имущества является физическое лицо, то необходимо нотариально заверенное разрешение собственника о предоставлении юридического адреса юридическому лицу. Следует обратить внимание, что необходимо именно согласие собственника физического лица, поскольку ИП то есть индивидуальный предприниматель является физическим лицом, ранее регистрирующие органы требовали просто договор аренды недвижимого имущества с индивидуальным предпринимателем. Таким образом, в целях исключения отказа в перерегистрации юридического лица, обращаем Ваше внимание на указанное обстоятельство.

Государственная регистрация внесенных изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица не влечет государственную (учетную) перерегистрацию.

Перерегистрация юридического лица и уведомительный порядок

В каких случаях необходима перерегистрация юридического лица?

А в каких случаях необходимо уведомление регистрирующего органа?

Имея собственное дело, вы нередко задавались вопросами, нужно ли производить перерегистрацию, если, к примеру, вы сменили юридический адрес, или же сменили учредителя, либо директора, или вообще поменяли название юридического лица? Давайте обо всем по порядку.

Согласно положениям Гражданского кодекса Республики Казахстан юридическое лицо подлежит государственной перерегистрации в следующих случаях:

• уменьшения размера уставного капитала;
• изменения наименования;
• изменения состава участников в хозяйственных товариществах.

Каждая из видов государственной перерегистрации юридического лица индивидуальна, и требует определенного перечня документов.

При этом, при прохождении государственной перерегистрации, по одному из оснований указанных выше, Вам следует предоставить в регистрирующий орган такие документы, как:

• Заявление по форме, установленной Министерством юстиции Республики Казахстан (предоставляют в ЦОНе);
• Решение (если один Учредитель) и/или Протокол общего собрания (при двух и более учредителях), предусматривающее внесение изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица, скрепленное печатью юридического лица;
• Три экземпляра учредительных документов (положений) с внесенными изменениями и дополнениями для юридического лица;
• Подлинники прежних учредительных документов юридического лица;
• Квитанция или иной документ, подтверждающие уплату в бюджет регистрационного сбора за государственную перерегистрацию юридического лица или учетную перерегистрацию филиала (представительства).

Вышеприведенный перечень является обязательным при государственной перерегистрации юридического лица, так как он регламентирован действующим законодательством Республики Казахстан.

Систематически при государственной перерегистрации юридического лица, мы сталкиваемся с понятием Уведомительного характера, которое в свою очередь приводит к новым вопросам, что же такое этот Уведомительный порядок, зачем и для каких случаев он нужен?

Как выше было установлено, основания для перерегистрации юридического лица являются исчерпывающим, в контексте этого появляется и необходимость в Уведомительном порядке.

Уведомительный порядок, представляет из себя следующее, и он необходим: при смене Руководителя юридического лица и/или смене адреса местонахождения юридического лица.

При смене адреса местонахождения юридического лица в регистрирующий орган необходимо предоставить следующие документы:

1) Решение учредителя о смене адреса;

2) Договор аренды либо договор купли-продажи недвижимого имущества (с указание нового адреса местонахождения юридического лица);

При смене Директора/Руководителя юридического лица:

1) Решение единственного учредителя о назначении на должность Директора/Руководителя юридического лица;

2) Приказ нового Директора/Руководителя юридического лица о вступлении в должность.

При этом стоит заметить, что статьей 466 Кодекса РК «Об административных правонарушениях» установлена ответственность за осуществление деятельности без перерегистрации и несвоевременного извещения регистрирующего органа.

Осуществление деятельности без перерегистрации юридического лица влечет штраф на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации в размере десяти, на субъектов среднего предпринимательства – в размере двадцати, на субъектов крупного предпринимательства – в размере сорока месячных расчетных показателей.

Несвоевременное извещение регистрирующего органа об изменении места нахождения юридического лица –влечет штраф на субъектов малого предпринимательства или некоммерческие организации в размере пяти, на субъектов среднего предпринимательства – в размере десяти, на субъектов крупного предпринимательства – в размере тридцати месячных расчетных показателей.

Мы ценим наших клиентов и хотим Вам помочь и искренне надеемся, что данная статья поможет Вам в той или иной ситуации!

Статья подготовлена юристом юридической компании KORGAN — Алией Аманбаевой.

Правовые аспекты сокращения численности штата сотрудников

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя или Можете ли вы попасть «под сокращение»?

В связи с непростой экономической ситуацией в стране, с каждым днем всё растет число тех, кто попадает «под сокращение» и данный вопрос становится всё актуальней. Помимо того, что это большая проблема, вызывающая ряд вопросов относительно финансов, стабильности, будущего и привычного образа жизни, так это еще и неприятно психологически. Вполне логично возникает вопрос «почему именно я?». Давайте рассмотрим данную ситуацию с юридической стороны? Итак, список тех, кто не может попасть «под сокращение»:

Вам осталось менее 2 лет до выхода на пенсию. Не допускается расторжение трудового договора с работниками до достижения пенсионного возраста, установленного Законом Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» без наличия положительного решения комиссии, созданной из равного числа представителей от работодателя и работников.

Вы временно нетрудоспособны или пока вы в отпуске. Согласно Трудовому кодексу, не допускается расторжение трудового договора по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и пребывания работника в отпуске.

Вы беременны либо воспитываете детей в возрасте до 3 лет либо вы мать-одиночка, воспитывающая ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет) либо иное лицо, воспитывающее одну из указанных категорий детей без матери. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя по причине сокращения численности или штата работников не допускается с беременными женщинами, предоставившими работодателю справку о беременности, женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет), иными лицами, воспитывающими указанную категорию детей без матери.
Если же вы не попадаете ни в одну из категории, то важно знать, что Работодатель при расторжении трудового договора по причине сокращения численности или штата работников обязан письменно вас уведомить о расторжении трудового договора не менее чем за один месяц, если в трудовом, коллективном договорах не предусмотрен более длительный срок уведомления. С вашего письменного согласия расторжение трудового договора может быть произведено до истечения срока уведомления.

Прекращение трудового договора оформляется актом работодателя, где обязательно указывается основание прекращения трудового договора в соответствии с Трудовым Кодексом Республики Казахстан.

Также немаловажный момент касательно оплачиваемого ежегодного трудового отпуска и выплаты компенсации при прекращении трудового договора. Если вы частично либо вовсе не использовали свой ежегодный трудовой отпуск, то вам полагается компенсационная выплата за неиспользованные вами дни оплачиваемого ежегодного трудового отпуска.

Оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск с последующим прекращением трудового договора в связи с истечением его срока может предоставляться в случае, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока трудового договора. Днем же прекращения трудового договора в связи с истечением его срока считается последний день оплачиваемого ежегодного трудового отпуска.

Утверждены Правила предоставления отчетности по сделкам с нерезидентами

19 октября 2016 года приказом Министра Финансов №553 утверждены Правила, формы и сроки уведомления физическими и юридическими лицами органов государственных доходов о получении денег и (или) иного имущества от иностранных компаний, по следующим видам деятельности:

1. Оказание юридической помощи, в том числе правовое информирование, защиту и представительство интересов граждан и организаций, а также их консультирование;
2. Изучение и проведение опросов общественного мнения, социологических опросов (за исключением опросов общественного мнения и социологических опросов, проводимых в коммерческих целях), а также распространение и размещение их результатов;
3. Сбор, анализ и распространение информации, за исключением случаев, когда указанная деятельность осуществляется в коммерческих целях.

Согласно Правил, физические и юридические лица при оказании юридической помощи, в том числе осуществляющие правовое информирование, защиту и представительство интересов граждан и организаций, а также их консультирование уведомляют органы государственных доходов по месту жительства/нахождения о получении денег и (или) иного имущества от иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства по заключенным с ними сделкам на сумму, превышающую 1 тенге в течение 10 рабочих дней со дня, следующего за днем заключения сделки, с обязательным заполнением данных о подлежащих получению денег и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев. Уведомление органа государственных доходов производится: в явочном порядке – на бумажном носителе или в электронной форме.

Кроме этого, приказом Министра Финансов №554 утверждены Правила, формы и сроки уведомления физическими и юридическими лицами органов государственных доходов о получении и расходовании денег и (или) иного имущества от иностранных компаний. В соответствии с Правилами физические и юридические лица, при оказании юридической помощи, в том числе правовое информирование, защиту и представительство интересов граждан и организаций, а также их консультирование; представляют органам государственных доходов по месту жительства/нахождения сведения о получении и расходовании физическими и юридическими лицами денег и (или) иного имущества, полученных от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства, по заключенным с ними сделкам на сумму, превышающую 1 тенге. Сведения представляются по форме, утвержденной приказом, не позднее 15 числа второго месяца, следующего за отчетным кварталом. При отсутствии данных, подлежащих отражению, данные сведения представляются с нулевыми значениями. Лица представляют уведомление по выбору: в явочном порядке – на бумажном носителе и в электронной форме.

О внесении поправок в законодательство в части взыскания долга по кредиту

26 июля 2016 года в Закон Республики Казахстан «О платежах и платежных системах» были внесены поправки, в соответствии с которыми в статью 32 было внесено следующее изменение: платежное требование, предъявленное к текущему счету отправителя денег – физического лица, исполняется путем прямого дебетования его текущего счета в пределах пятидесяти процентов от суммы денег, находящейся на нем, и (или) от каждой суммы денег, поступающей в последующем на его текущий счет, не дожидаясь поступления всей суммы, указанной в платежном требовании.

В настоящее время банки второго уровня выставляют платежное требование поручение на текущий счет физического лица в пределах ста процентов от суммы денег, то есть полностью блокируют банковский счет должника. В настоящее время банки второго уровня активно пользуются данным инструментом для борьбы с неплательщиками по кредитам, тем самым ухудшая положение рядовых жителей Казахстана, которые тем самым не могут получать заработную плату в полном объеме. Принятые поправки заполнят пробел, который имеется в настоящее время, и урегулируют взаимоотношения банков и клиентов банка, взявших кредит и просрочивших его оплату.

Новые изменения вступят в законную силу с 1 января 2017 года.

Участие в первой международной научно-практической конференции

Директор юридической компании KORGAN Ешмуратов С.А., являясь арбитром при постоянно действующем арбитраже «Большое жюри Казахстана» принял участие в первой международной научно-практической конференции которая состоялась в городе Алматы 10 ноября 2016 года с участием представителей с Верховного Суда Республики Казахстан, Министерства юстиции Республики Казахстан а также гостей арбитров из Молдавской Республики, Республики Кыргызстан, Российской Федерации.

На конференции были обсуждены актуальные вопросы, вытекающие из деятельности арбитража, международный арбитражный опыт, практические аспекты разрешения проблем, возникающих при отправлении правосудия международными коммерческими арбитражами. С докладом о проблемах исполнения арбитражных решений в Казахстане выступил директор Компании, действующий арбитр Ешмуратов С.А.

Порядок уведомления и предоставление отчетности по сделкам заключенным с нерезидентами

19 октября 2016 года приказом Министра Финансов РК утверждены Правила, формы и сроки уведомления органов государственных доходов по следующим видам деятельности:

• А – оказание юридической помощи, в том числе правовое информирование, защиту и представительство интересов граждан и организаций, а также их консультирование;
• В – изучение и проведение опросов общественного мнения, социологических опросов (за исключением опросов общественного мнения и социологических опросов, проводимых в коммерческих целях), а также распространение и размещение их результатов;
• С – сбор, анализ и распространение информации, за исключением случаев, когда указанная деятельность осуществляется в коммерческих целях.

Согласно Правил, физические и юридические лица при оказании юридической помощи, в том числе осуществляющие правовое информирование, защиту и представительство интересов граждан и организаций, а также их консультирование уведомляют органы государственных доходов по месту жительства/нахождения о получении денег и (или) иного имущества от иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства по заключенным с ними сделкам на сумму, превышающую 1 тенге в течение 10 рабочих дней со дня, следующего за днем заключения сделки, с обязательным заполнением данных о подлежащих получению денег и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев. Уведомление органа государственных доходов производится: в явочном порядке – на бумажном носителе или в электронной форме.

Кроме этого, приказом Министра Финансов №554 утверждены Правила, формы и сроки уведомления физическими и юридическими лицами органов государственных доходов о получении и расходовании денег и (или) иного имущества от иностранных компаний. В соответствии с Правилами физические и юридические лица, при оказании юридической помощи, в том числе правовое информирование, защиту и представительство интересов граждан и организаций, а также их консультирование; представляют органам государственных доходов по месту жительства/нахождения сведения о получении и расходовании физическими и юридическими лицами денег и (или) иного имущества, полученных от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства, по заключенным с ними сделкам на сумму, превышающую 1 тенге. Сведения представляются по форме, утвержденной приказом, не позднее 15 числа второго месяца, следующего за отчетным кварталом. При отсутствии данных, подлежащих отражению, данные сведения представляются с нулевыми значениями. Лица представляют уведомление по выбору: в явочном порядке – на бумажном носителе и в электронной форме.

Касательно юридических услуг, оказываемых иностранным компаниям

Юридическая компания KORGAN обратилась с официальным запросом в Комитет государственных доходов МФ РК касательно направления уведомления и предоставления отчетности о получении и расходовании денег и (или) иного имущества, полученных от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства, на который был получен ответ.

Согласно внесенным изменениям в Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс), требования по предоставлению отчетности распространяются на физических и юридических лиц и (или) структурных подразделений юридического лица, получивших деньги и (или) иное имущество от иностранных государств, международных иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства на:

1) оказание юридической помощи, в том числе правое информирование, защиту и представительство интересов граждан и организаций, а также их консультирование.

Так, в течение 10 рабочих дней со дня, следующего за днем заключения сделки, физическими и юридическими лицами в органы государственных доходов должно предоставляться уведомление, с обязательным заполнением данных о подлежащих получению денег и имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства.

При этом, не позднее 15 числа второго месяца, следующего за отчетным кварталом, физические и юридические лица должны представлять в органы государственных доходов сведения о получении и расходовании денег и (или) иного имущества, полученных от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства.

Сведения о расходовании денег и (или) иного имущества должны предоставляться в органы государственных доходов до их полного израсходования.

В настоящее время приказами Министра финансов Республики Казахстан утверждены соответствующие нормативные правовые акты, которые направлены для государственной регистрации в Министерство юстиции Республики Казахстан.

Рассмотрено гражданское дело в рамках арбитражного разбирательства

25 августа 2016 года директор Юридической компании KORGAN — Ешмуратов С.А. принял участие в арбитражном разбирательстве в качестве арбитра в составе постоянно действующего арбитража «Большое жюри Казахстана», дело было рассмотрено в коллегиальном составе в количестве трех арбитров и окончено вынесением решения в соответствии с которым требования истца были удовлетворены.

В 2016 году был принят Закон РК «Об арбитраже» в соответствии с которым хозяйствующие субъекты включив в договор арбитражную оговорку вправе рассмотреть спор в арбитражном суде. Преимущества арбитражного рассмотрения дела состоит в том, что дело рассматривается в более сжатые сроки в течении 30 дней а в суде первой инстанции 2-3 месяца, размер госпошлины в суде первой инстанции 3% в арбитражном суде 2%.

Верховным судом РК принято Нормативное постановление по вопросам признания сделок недействительными

О некоторых вопросах недействительности сделок и применении судами последствий их недействительности Нормативное постановление Верховного суда Республики Казахстан от 7 июля 2016 года № 6

В целях единообразного и правильного применения в судебной практике некоторых норм законодательства Республики Казахстан о недействительности сделок и применении последствий их недействительности пленарное заседание Верховного Суда Республики Казахстан постановляет:

1. Согласно нормам Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – ГК) сделка может быть недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания в силу прямого указания на ее недействительность в законе (ничтожная сделка).

Требования о признании оспоримой сделки недействительной, применение требований о ее последствиях могут быть предъявлены заинтересованным лицом, надлежащим государственным органом либо прокурором.

Установленная законом ничтожность сделки не препятствует заинтересованному лицу требовать судебного признания недействительности такой сделки.

Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом независимо от того, заявлено ли требование о признании ничтожной сделки недействительной.

Суд вправе применить последствия недействительности сделки по собственной инициативе в случаях, предусмотренных пунктами 3, 4, 5, 6, 7, 8 и 9 статьи 157 ГК.

2. Согласно пункту 1 статьи 9 ГК признание судом сделки недействительной является одним из способов защиты гражданских прав.

Споры, связанные с защитой гражданских прав путем признания сделки недействительной, рассматриваются судами с соблюдением правил подведомственности и подсудности дел, установленных Гражданским процессуальным кодексомРеспублики Казахстан (далее – ГПК).

3. Если иск связан с последующим возвратом имущества, полученного по недействительной сделке, цена иска определяется и указывается в исковом заявлении в соответствии с подпунктом 13) части первой статьи 104 ГПК.

Согласно данной норме закона, по делам о признании недействительными договоров, связанных с последующим возвратом всего полученного имущества, цена иска определяется рыночной стоимостью имущества на день предъявления иска в суд.

Цена иска определяется и указывается в исковом заявлении в соответствии с подпунктом 1) части первой статьи 104 ГПК, если иск связан с возмещением стоимости подлежащего возврату имущества, стоимости пользования имуществом, выполненных работ или оказанных услуг в денежном выражении в случае невозможности возврата имущества в натуре по недействительной сделке.

В указанных случаях государственная пошлина с подаваемых в суд исковых заявлений о признании недействительными сделок взимается как с исковых заявлений имущественного характера (подпункт 1) пункта 1 статьи 535 Кодекса Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс)).

По иску о недействительности сделки, не связанному с возвратом имущества или с возмещением его стоимости, государственная пошлина взимается как с исковых заявлений неимущественного характера (подпункт 7) пункта 1 статьи 535 Налогового кодекса).

Если на стадии принятия иска о признании сделки недействительной суд установит, что в исковом заявлении не указано требование о применении последствий признания сделки недействительной, то данное обстоятельство не может являться основанием для отказа в принятии искового заявления или его возвращения. Нормы подпункта 3) части первой статьи 152 ГПК в этом случае неприменимы, поскольку отсутствие в исковом заявлении данного требования не относится к неустранимому недостатку, влекущему возвращение искового заявления на основании статьи 152 ГПК. Требование о применении последствий недействительности сделки уточняется судом на стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

4. В соответствии со статьей 163 ГПК на стадии подготовки дела к судебному разбирательству суд должен уточнить обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, определить, из какого правоотношения возник спор и какие нормы закона подлежат применению при разрешении дела.

5. При разрешении вопроса о недействительности сделок и применении последствий их недействительности суды должны руководствоваться законодательством, действующим на момент возникновения этих правоотношений.

Нормативный правовой акт, предусматривающий поправки в прежний порядок регулирования отношений по недействительной сделке и применение последствий ее недействительности, применяется к правоотношениям, возникшим после введения его в действие. Исключение составляют случаи, когда обратная сила нормативного правового акта или его части предусмотрена им самим или актом о введении его в действие.

6. При рассмотрении дел данной категории судам необходимо исходить из того, что в силу статьи 147 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Приступая к рассмотрению дел о признании сделок недействительными и применении последствий их недействительности, суды должны определить предмет и основание иска, по которым истец обращается в суд, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены и какие не установлены, каковы правоотношения сторон, и в зависимости от этого применять нормы материального права, которыми регулируется спорное правоотношение, и на основании этих норм разрешать иск (часть первая статьи 225 ГПК).

Данное обстоятельство согласуется с требованиями статьи 4 ГПК, по правилам которой задачами гражданского судопроизводства являются защита и восстановление нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан, государства и юридических лиц, соблюдение законности в гражданском обороте и публично-правовых отношениях, содействие мирному урегулированию спора, предупреждение правонарушений и формирование в обществе уважительного отношения к закону и суду.

7. При выяснении оснований недействительности сделки, а также лиц, имеющих право требовать признания ее недействительной, судам следует исходить из того, что согласно пункту 2 статьи 157 ГК они устанавливаются не только ГК (статьи 158, 159, 160, 337, 411 и другие), но и иными законодательными актами.

Нормы о недействительности сделок содержатся в Кодексе Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» (статья 43), Законах Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 415-II «Об акционерных обществах» (пункт 1 статьи 74), от 6 июля 2004 года № 574-II «О внутреннем водном транспорте» (пункт 2 статьи 82), от 24 июня 2010 года № 291-IV «О недрах и недропользовании» (пункт 14 статьи 36), от 7 марта 2014 года № 176-V «О реабилитации и банкротстве» (статья 7) и других законодательных актах.

Указанные нормы ГК и иные законодательные акты применяются как при рассмотрении дел о признании сделок недействительными, так и при рассмотрении других категорий дел, где судами дается оценка тем или иным сделкам (на которые ссылаются стороны в обоснование своих требований и возражений) на предмет их действительности или недействительности.

В случае, если суд при рассмотрении спора, в котором стороны ссылаются на те или иные сделки как на доказательства по делу, установит, что сделка совершена с нарушением требований, предъявляемых к форме, содержанию, участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления, то суд определяет, должна ли эта сделка согласно требованиям закона признаваться судом недействительной по иску заинтересованного лица (оспоримая сделка) либо она недействительна в силу прямого указания закона, то есть независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Если суд установит, что сделка является оспоримой, то он должен разъяснить сторонам их право на обращение в суд с самостоятельным требованием о признании данной сделки недействительной.

В случае если будет установлено, что сделка недействительна в силу прямого указания закона (к примеру, недействительна сделка, совершенная лицом, не достигшим четырнадцати лет (малолетним), кроме сделок, предусмотренных статьей 23 ГК (пункт 3 статьи 159 ГК), то суд оценивает сделку как недействительную полностью или в части ее отдельных условий, констатирует недействительность сделки и применяет последствия ее недействительности. При таких обстоятельствах обращение в суд с иском о признании такой сделки недействительной не требуется.

8. Последствия в виде обязанности возврата одной из сторон другой всего полученного по сделке (двусторонняя реституция), а при невозможности возврата в натуре (в том числе, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возмещение стоимости подлежащего возврату имущества, стоимости пользования имуществом, выполненных работ или оказанных услуг в денежном выражении применяются только в случае, если иные последствия недействительности сделок не предусмотрены ГК.

Иные последствия недействительности сделки предусмотрены в пунктах 4 и 5 статьи 157 (конфискация), статье 260(виндикация) и других нормах ГК.

9. Разъяснить судам, что истребование имущества собственником из чужого незаконного владения (виндикация) согласно статье 260 ГК в одних случаях может применяться как защита права собственности без признания сделки недействительной вследствие ее отсутствия, а в других случаях – как последствия недействительной сделки с учетом имеющихся обстоятельств.

10. В целях правильного применения последствий недействительности сделки судам необходимо установить стороны по сделке, является ли одна из сторон собственником имущества, какие конкретно наступили последствия по недействительной сделке и, исходя из этого, определить, какой нормой ГК регулируется применение таких последствий.

11. Если сделка совершена лицом, которое не имело права ее совершать, то последствия недействительности сделки, по общему правилу, наступают в виде истребования имущества собственником из чужого незаконного владения на основании статьи 260 ГК (виндикация).

12. В случаях, когда истребование имущества осуществляется собственником у других лиц, применение последствий в виде виндикации зависит от наличия или отсутствия следующих обстоятельств: является ли сделка по отчуждению имущества возмездной или безвозмездной; от добросовестности или недобросовестности приобретателя; способа выбытия имущества из владения собственника: помимо воли последнего или по его воле.

В соответствии с пунктом 2 статьи 261 ГК, если имущество приобретено безвозмездно от лица, которое не имело права его отчуждать, собственник вправе истребовать имущество во всех случаях.

Недобросовестным приобретателем является тот, кто мог знать или предполагать из сложившейся обстановки, места совершения сделки, цены и других подобных факторов о том, что продавец не имел права распоряжаться данным имуществом. При таких обстоятельствах собственник имеет право на виндикацию своего имущества во всех случаях.

Добросовестный приобретатель – это лицо, которое до передачи ему имущества по возмездной сделке не знало или не должно было знать о том, что лицо, у которого приобретено это имущество, не имело права его отчуждать (пункт 1 статьи 261 ГК).

Приобретатель не может быть признан добросовестным, если к моменту совершения возмездной сделки в отношении спорного имущества имелись юридические притязания третьих лиц, о которых ему было известно, и если такие притязания впоследствии признаны в установленном порядке правомерными.

13. При рассмотрении судами последствий недействительности сделки предъявление ответчиком встречных требований о признании лица добросовестным приобретателем не требуется, так как разрешение этого вопроса входит в обязанность суда при оценке доказательств по делу.

Признание судом приобретателя добросовестным не является основанием для отказа в удовлетворении предъявленного собственником иска об истребовании имущества у добросовестного приобретателя.

Истребование собственником имущества у добросовестного приобретателя возможно только при наличии оснований, предусмотренных статьей 261 ГК (безвозмездность приобретения имущества добросовестным приобретателем, утеря имущества собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищение у того или другого лица, либо выбытие из их владения иным путем помимо их воли).

Исследуя основания, которые дают право истребовать имущество у добросовестного приобретателя, судам следует выяснять обстоятельства их наступления для установления факта выбытия имущества помимо воли его собственника. Данный факт должен устанавливаться судом по каждому конкретному делу отдельно, с учетом обстоятельств и представленных сторонами доказательств.

При разрешении вопроса об истребовании имущества у добросовестного приобретателя в случае утери имущества собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, судам следует принимать во внимание и давать оценку обстоятельствам и причинам, приведшим к потере.

Основание передачи имущества собственником во владение другого лица (по договорам аренды, безвозмездного пользования, хранения и тому подобное) должно быть правомерным и законным.

К иным путям выбытия имущества относятся, в частности, такие случаи, как совершение сделок под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя собственника с другим лицом, под влиянием заблуждения и другие.

Интересы добросовестного приобретателя, проявившего разумную осторожность, добросовестность, осмотрительность, подлежат защите только в том случае, если собственник не докажет в суде, что имущество утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

14. При применении последствий недействительности сделки судам следует учесть, что двусторонняя реституция не может быть применена как последствие в случае, если суд установит, что в результате совершения одной (первой) недействительной сделки спорное имущество вновь отчуждено новым приобретателям на основании последующих сделок.

Признание судом первой сделки недействительной в силу пункта 8 статьи 157 ГК не влечет каких-либо юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения, если иное не предусмотрено ГК, законодательными актами или не вытекает из существа или содержания сделки.

Вследствие признания сделки недействительной у истца возникает право на истребование имущества из чужого незаконного владения у добросовестного приобретателя в порядке статей 260 и 261 ГК либо на применение иных последствий по недействительным сделкам.

15. Разъяснить судам, что реституция и виндикация, применяемые в качестве последствий недействительности сделок, имеют схожие цели, возврат утраченного имущества.

При реституции требование о возврате полученного имущества по недействительной сделке по общему правилу влечет возврат встречного предоставления за полученное имущество. При виндикации ввиду отсутствия обязательственных отношений между истцом и ответчиком последний не может заявлять какие-либо требования к истцу (виндиканту).

Применение виндикации, как последствия недействительности сделки, не лишает ответчика права на подачу самостоятельного иска к лицу, реализовавшего ему спорное имущество, о возврате полученных по недействительной сделке денежных средств или иного имущества, а также требовать возмещения причиненного ущерба.

16. Нормами ГК предусматриваются случаи ограничения по истребованию имущества у добросовестного приобретателя.

В силу статьи 262 ГК деньги, а также ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя.

В соответствии с пунктом 3 статьи 261 ГК истребование имущества по основаниям, указанным в пункте 1 данной статьи, не допускается, если имущество было продано в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Такое правовое регулирование отвечает целям обеспечения стабильности исполнения судебных актов и защиты добросовестного приобретателя.

По смыслу и содержанию данной нормы, истребование имущества, проданного в порядке исполнения судебного решения, возможно только в случае признания незаконными действий судебного исполнителя, в том числе результатов проведенных торгов.

17. Обратить внимание судов на то, что вопросы о недействительности сделки и применении ее последствий применяются не только при рассмотрении гражданских, но и уголовных дел.

В частности, при рассмотрении уголовного дела о лжепредпринимательстве суды, установившие факт извлечения подсудимым имущественной выгоды, должны дать оценку законным по форме, но фиктивным по цели и содержанию сделкам, которые не свидетельствуют о намерении заниматься предпринимательской деятельностью (обналичивание денежных средств, посреднические услуги и тому подобное) и являются недействительными в силу указания закона (ничтожными), поскольку они совершены с целью, заведомо противоречащей основам правопорядка или нравственности (пункт 1 статьи 158 ГК).

В случае, когда суд при рассмотрении уголовного дела установит, что имущество, которое находилось в собственности подсудимого, добыто преступным путем либо приобретено на средства, добытые преступным путем, оформлено на третьих лиц, то рассматривая такие сделки, суд также должен руководствоваться пунктом 1 статьи 158 ГК, оценивая их как недействительные (ничтожные) по закону.

Суд, установив, что сделка направлена на достижение преступных целей и при наличии умысла у обеих сторон, на основании пункта 4 статьи 157 ГК принимает решение о применении последствий недействительности сделки в виде конфискации всего имущества, полученного сторонами по незаконной сделке или предназначенного к получению.

При исполнении такой сделки одной стороной у другой стороны подлежит конфискации все, полученное ею, и все, причитающееся с нее по сделке первой стороне. В случае, когда ни одна из сторон не приступила к исполнению, конфискации подлежит все, предусмотренное сделкой к исполнению.

Если судом будет установлено наличие умысла на достижение преступной цели лишь у одной из сторон, то все, полученное ею по сделке, подлежит возвращению другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей по сделке подлежит конфискации (пункт 4 статьи 157 ГК).

Судам необходимо иметь в виду, что конфискация имущества как последствие недействительной сделки применяется в случае односторонней реституции, а также в случае отсутствия реституции, когда в доход государства взыскивается имущество стороны, виновной в недействительности сделки, либо взыскивается все имущество, полученное сторонами по сделке, признанной недействительной, при наличии умысла у обеих сторон.

Конфискация имущества, применяемая в виде принудительного безвозмездного изъятия в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного, а также имущества, являющегося орудием или средством совершения преступления, является дополнительным видом наказания в случаях, предусмотренных Уголовным кодексом Республики Казахстан (далее – УК).

В отличие от конфискации имущества, применяемой в уголовном судопроизводстве, конфискация как санкция в гражданско-правовых отношениях является последствием недействительности сделки, в том числе и в уголовном судопроизводстве, в случаях, когда нормами УК не установлена конфискация в виде дополнительного наказания (к примеру, по части первой статьи 215 УК – лжепредпринимательство).

18. С учетом конкретных обстоятельств дела суд вправе не применять частично либо полностью последствия, предусмотренные пунктами 4 и 5 статьи 157 ГК, в части конфискации имущества, полученного либо подлежащего получению по недействительной сделке. Тогда в этой части наступают последствия, предусмотренные пунктом 3 статьи 157 ГК.

19. В соответствии с пунктом 1 статьи 157 ГК при нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованных лиц, надлежащего государственного органа либо прокурора.

При этом под заинтересованным лицом понимается лицо, права и законные интересы которого нарушены или могут быть нарушены в результате совершения указанной сделки.

Если в суд с иском о признании сделки недействительной обратилось заинтересованное лицо, не являющееся собственником спорного имущества, то при решении вопроса о применении последствий недействительности сделки защите подлежат вещные права этих лиц.

По смыслу и содержанию статьи 265 ГК, права, предусмотренные статьями 259, 260, 261, 262, 263 и 264 ГК, принадлежат также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на законном основании. Это лицо имеет право на защиту его владения также против собственника.

20. В соответствии с пунктом 1 статьи 160 ГК недействительна мнимая сделка, совершенная лишь для вида, без намерения вызвать юридические последствия.

Отсутствие воли сторон по сделке на наступление определенных юридических последствий, которое может подтверждаться наличием или отсутствием определенных действий (бездействия) сторон и другими доказательствами по делу (к примеру, отсутствие передачи имущества и тому подобное) влечет недействительность (ничтожность) мнимых сделок.

21. При рассмотрении дел по притворным сделкам судам необходимо исходить из смысла пункта 2 статьи 160 ГК. По правилам названной нормы закона, рассматриваемая категория сделок состоит из двух видов: прикрывающая (притворная) и прикрываемая (к примеру, договор купли-продажи прикрывается выдачей доверенности, договор займа и следующий за ним договор залога – оформлением договоров дарения, купли-продажи, завещания – договором дарения и тому подобное).

Притворная сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку, недействительна (ничтожна). Поэтому судам необходимо применять правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом характера сделки.

22. В соответствии со статьей 33 Закона Республики Казахстан от 26 июля 2007 года № 310-III «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество» аннулирование записей в регистрационном листе правового кадастра осуществляется регистрирующим органом на основании решения суда, вступившего в законную силу.

Наличие обременений не должно препятствовать исполнению судебного акта о признании сделки или иного правоустанавливающего документа недействительными.

В случае аннулирования записи о регистрации возникновения права на недвижимое имущество при наличии обременений регистрирующий орган должен в течение семи рабочих дней со дня поступления судебного акта уведомить залогодержателя или соответствующий уполномоченный орган, по решению которого наложено ограничение, о произведенном аннулировании записи в регистрационном листе правового кадастра.

В связи с этим не подлежат удовлетворению требования истца о признании недействительной, незаконной государственную регистрацию прав на недвижимое имущество, об аннулировании записей в регистрационном листе правового кадастра.

В случае отказа уполномоченного органа в аннулировании записей в регистрационном листе правового кадастра на основании актов суда, вступивших в законную силу, лицо, чьи права нарушены данным отказом, вправе обжаловать указанные действия (бездействие) в порядке, установленном главой 29 ГПК.

23. Согласно статье 4 Конституции Республики Казахстан настоящее нормативное постановление включается в состав действующего права, является общеобязательным и вводится в действие со дня первого официального опубликования.

Председатель
Верховного Суда
Республики Казахстан К. МАМИ

Судья Верховного Суда
Республики Казахстан,
секретарь пленарного заседания К. ШАУХАРОВ

Правовые аспекты сокращения численности штата сотрудников

Расторжение трудового договора по инициативе работодателя или Можете ли вы попасть «под сокращение»?

В связи с непростой экономической ситуацией в стране, с каждым днем всё растет число тех, кто попадает «под сокращение» и данный вопрос становится всё актуальней. Помимо того, что это большая проблема, вызывающая ряд вопросов относительно финансов, стабильности, будущего и привычного образа жизни, так это еще и неприятно психологически. Вполне логично возникает вопрос «почему именно я?».

Давайте рассмотрим данную ситуацию с юридической стороны? Итак, список тех, кто не может попасть «под сокращение»:

• Вам осталось менее 2 лет до выхода на пенсию. Не допускается расторжение трудового договора с работниками до достижения пенсионного возраста, установленного Законом Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» без наличия положительного решения комиссии, созданной из равного числа представителей от работодателя и работников.
• Вы временно нетрудоспособны или пока вы в отпуске. Согласно Трудовому кодексу, не допускается расторжение трудового договора по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и пребывания работника в отпуске.
• Вы беременны либо воспитываете детей в возрасте до 3 лет либо вы мать-одиночка, воспитывающая ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида до 18 лет) либо иное лицо, воспитывающее одну из указанных категорий детей без матери. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя по причине сокращения численности или штата работников не допускается с беременными женщинами, предоставившими работодателю справку о беременности, женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет, одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет), иными лицами, воспитывающими указанную категорию детей без матери.

Если же вы не попадаете ни в одну из категории, то важно знать, что Работодатель при расторжении трудового договора по причине сокращения численности или штата работников обязан письменно вас уведомить о расторжении трудового договора не менее чем за один месяц, если в трудовом, коллективном договорах не предусмотрен более длительный срок уведомления. С вашего письменного согласия расторжение трудового договора может быть произведено до истечения срока уведомления.

Прекращение трудового договора оформляется актом работодателя, где обязательно указывается основание прекращения трудового договора в соответствии с Трудовым Кодексом Республики Казахстан.

Также немаловажный момент касательно оплачиваемого ежегодного трудового отпуска и выплаты компенсации при прекращении трудового договора. Если вы частично либо вовсе не использовали свой ежегодный трудовой отпуск, то вам полагается компенсационная выплата за неиспользованные вами дни оплачиваемого ежегодного трудового отпуска.

Оплачиваемый ежегодный трудовой отпуск с последующим прекращением трудового договора в связи с истечением его срока может предоставляться в случае, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока трудового договора. Днем же прекращения трудового договора в связи с истечением его срока считается последний день оплачиваемого ежегодного трудового отпуска.